Привлечение иностранных работников сейчас не просто способ найти квалифицированных специалистов за рубежом, а насущная необходимость, ведь дефицит кадров наблюдается почти во всех отраслях. Взять на работу заграничного мастера – сложно, а вот получить штраф работодателю за иностранца – легко. Чтобы избежать штрафа, нужно правильно составить пригласительные документы, разрешение на привлечение иностранной рабочей силы, разрешение на работу для самого иностранца, обеспечить работника материальной и медицинской поддержкой, не забывая при этом уведомлять миграционную службу обо всех существенных взаимодействиях с иностранцем (прием и увольнение, выплата зарплаты ВКС).
Если все-таки что-то упустили и вам выписали штраф, предлагаем ознакомиться с нашими полезными материалами:
- бесплатный чат в телеграме по спорам с ФМС
- статьи про штраф ФМС, про штрафы за неуведомление о приеме иностранцев, про штраф за иностранного работника
- подкаст про отмену и снижение штрафа
- а также вот это короткое видео:
Штраф работодателю за иностранца могут выписать за правонарушения из главы 18 КоАП РФ:
Правонарушение | Размер штрафа |
Работодатель не оформил документы, легализующие право иностранца на нахождение в России, (приглашение, документы на жилье) или сделал это по подложным документам | 400 тыс. – 500 тыс. рублей |
Работодатель не проследил, чтобы его иностранный работник не занимался деятельностью, не предусмотренной рабочей визой | 400 тыс. – 500 тыс. рублей |
Работодатель не обеспечил выезд иностранца, после окончания трудовых отношений | 400 тыс. – 500 тыс. рублей |
Работодатель не уведомил МВД о прибытии иностранца в РФ в течение 7 дней | 400 тыс. – 500 тыс. рублей |
Работодатель не обеспечил иностранца доходом, жильем и медицинской помощью | 400 тыс. – 500 тыс. рублей |
Работодатель принял на работу иностранца без разрешения на работу (патента) или не соблюдал ограничения, указанные в этих документах – по профессии и по территории | 250 тыс. – 800 тыс. рублей (400 тыс. – 1 млн руб. в Москве, Питере, Московской и Ленинградской областях) |
Работодатель не получил разрешение на привлечение иностранцев к труду | 250 тыс. – 800 тыс. рублей (400 тыс. – 1 млн руб. в Москве, Питере, Московской и Ленинградской областях) |
Работодатель забыл уведомить МВД о заключении трудового договора (ГПХ) или его расторжении в течение 3 дней | 400 тыс. – 800 тыс. рублей (400 тыс. – 1 млн руб. в Москве, Питере, Московской и Ленинградской областях) |
Работодатель не предоставил ежеквартальный отчет о выплате зарплаты ВКС | 400 тыс. – 1 млн рублей |
Работодатель привлек иностранца к работе, которую запрещается поручать иностранцам (например, патентный поверенный, капитан корабля, муниципальные служащие и т.д.) | 800 тыс. – 1 млн рублей |
Штраф выписывается за каждого иностранца и за каждое нарушение. То есть если у вас в Москве работают 2 иностранца без разрешения на работу и работодатель не уведомил МВД о заключении с ними трудового договора, придется заплатить минимум – (400 тыс. руб. х 2) + (400 тыс. руб. х 2) = 1,6 млн рублей.
Предполагаем, что для любого предприятия такие деньги просто так из сейфа не достать. Придется собирать эти средства, экономя на всём чём можно и нельзя. Поэтому расскажем, как отменить штраф за работника-иностранца или снизить его вдвое. Давайте для наглядности будем основываться на ситуации, с которой столкнулись наши миграционные юристы. Это типичный случай, один из миллиона таких же случаев, когда предприниматели получают огромный штраф работодателю за мигранта.
Фабула дела:
Наш клиент, индивидуальный предприниматель из Московской области, получил штраф 400 тысяч рублей за иностранца, не имеющего разрешение на работу в РФ. Предприниматель удивился, ведь иностранцев к труду он не привлекал…
Что поделать? Официальная бумага есть. Поэтому либо вы соглашаетесь с тем, что там написано и оплачиваете штраф, либо подаете в суд жалобу на постановление о привлечении к административной ответственности.
Штрафы по статье 18.15 КоАП РФ оспариваются в районном суде, а не в арбитраже. Несмотря на то, что заявителем является предприниматель или фирма, нарушение связано с трудовой деятельностью иностранцев. Суд выбирайте по месту рассмотрения дела. Например, дело в отношении нашего доверителя рассматривал начальник отдела миграции УМВД России «Пушкинское». Поэтому жалобу мы подали в Пушкинский городской суд Московской области.
Госпошлина не взимается.
Срок для обращения в суд – 10 суток с момента получения постановления. Обратите внимание, что речь про сутки, а не дни. Поэтому если последний день срока приходится на выходные или праздники, он НЕ переносится на следующий рабочий день (п. 39 Обзора ВС РФ № 1 за 2023).
Делимся с Вами образцом нашей жалобы на постановление МВД о назначении штрафа:
Как ОТМЕНИТЬ штраф за работника-иностранца?
Есть несколько способов. Начнем с того, который мы использовали в нашем деле.
- Доказать отсутствие вины
Другими словами, объясните, что иностранец у вас не работает. Суды по таким делам не принимают постановление ФМС за чистую монету. Если работодатель в суде заявит, что иностранец у него не работает, именно ответчик – управление МВД по вопросам миграции, должен будет доказать обратное. Например, в нашем деле административный орган представил сомнительные доказательства в подтверждение вины предпринимателя:
- Постановление городского суда о признании иностранного гражданина виновным в осуществлении трудовой деятельности без патента. Однако это постановление просто говорит, что иностранец находился в РФ незаконно и никак не подтверждает, что иностранец работал у предпринимателя.
- Фотографии, на которых иностранец якобы работает. Однако на снимках на заднем плане оборудование, которого нет у предпринимателя. Видно, что человек намерено позирует для сотрудника МВД, чтобы показать, что это действительно трудовая деятельность. Ему явно сказали что именно надо делать.
- Договор аренды производственного помещения. Он показывает, что у предпринимателя есть в аренде помещение по этому же адресу. Однако это помещение находится в огромном здании, где снимают площади и другие предприятия.
- Рапорт, протокол, акт проверки – это документы, которые исходят от МВД и не являются доказательством вины.
Если штраф выписали за работу белорусского гражданина, его непременно отменят, так как особенности приема иностранцев не распространяются на граждан Белоруссии.
Мы считаем, что в нашем деле административный орган не доказал обязательный элемент состава правонарушения – вину предпринимателя. Неполнота административного расследования и неустранимые сомнения в причастности предпринимателя исключают привлечение к административной ответственности в виде штрафа.
- Найти нарушения при составлении протокола и иных документов
Суды не принимают доказательства, полученные с нарушением закона.
Протокол об административном правонарушении – это основное доказательство в миграционном деле. Поэтому КоАП предъявляет определенные требования к его составлению, среди которых:
- законный представитель юридического лица или предприниматель должны быть извещены о составлении протокола;
- срок составления протокола – не более 2 суток после выявления правонарушения;
- протокол должен содержать запись о разъяснении привлекаемому лицу его прав и обязанностей.
«Протокол является основным процессуальным документом, в котором фиксируются необходимые для возбуждения дела сведения. Признание его недопустимым доказательством свидетельствует о недоказанности обстоятельств, на основании которых были вынесены состоявшиеся по делу об административном правонарушении постановления», — отметил Верховный суд во втором обзоре практики за 2023 год.
Часто миграционные органы проводят осмотры, чтобы увидеть мигрантов на рабочих местах. Результаты осмотра легитимны только тогда, когда оформлен протокол осмотра помещения. Требования к протоколу осмотра содержатся в статье 27.8 КоАП РФ:
- необходимо участие представителя предпринимателя (организации) и двух понятых; в отсутствие понятых допустимо произвести видеозапись;
- фотографии, сделанные в ходе осмотра, обязательно прикладываются к протоколу; в протоколе указываются устройства, с помощью которых сделаны снимки.
Если протокол осмотра составлен неправильно, то приложенные снимки отклонят. Когда это единственное доказательство по делу, а протокол об административном правонарушении составлен только на основании осмотра, штраф работодателю за мигранта снимут.
Как ЗАМЕНИТЬ НА ПРЕДУПРЕЖДЕНИЕ штраф работодателю за иностранца?
По правде сказать, отменить штраф очень и очень трудно. Поэтому совет – в любом случае, даже если отрицаете вину, напишите про факты, позволяющие заменить штраф на предупреждение или снизить санкцию.
Для замены штрафа на предупреждение необходимы следующие условия:
1) это первое нарушение предпринимателя. При этом учитывайте:
— в расчет берутся не только миграционные статьи, а вообще все административные правонарушения (однородные и неоднородные)
— если предыдущее правонарушение произошло недавно и постановление по нему еще не вступило в силу, оно тоже считается, а новое нарушение не будет совершенным впервые (п. 43 Обзора ВС РФ № 4 за 2018)
2) фактически вред никому не причинен
3) имущественный ущерб отсутствует
Замена штрафа – обязанность ФМС и судов, если выполняются перечисленные условия
Благодаря изменениям, внесенным законом № 290-ФЗ от 14.07.2022, право на ошибку появилось у крупного бизнеса. Ранее заменить штраф на предупреждения могли лишь МСП. Но воспользоваться заменой можно только единожды.
Как СНИЗИТЬ штраф за работника-иностранца?
Поскольку полностью избежать штрафа можно только за первое правонарушение, гораздо более распространенный способ – уменьшение финансовой санкции вплоть до половины. Например, нашему доверителю ФМС назначила штраф 400 тысяч, то есть минимальный штраф по ст. 18.15 КоАП для данного нарушения в Московской области. В суде есть шанс уменьшить вдвое даже минимальный штраф. Необходимы следующие условия:
1) санкция статьи — более 100 тысяч. Как бы парадоксально не звучало, но в этом смысле «миграционке» повезло, потому что самый минимальный штраф за иностранного работника – 250 тысяч.
2) вредные последствия не возникли или они минимальны
3) правонарушение не характеризует предпринимателя как злостного и недобросовестного нарушителя
4) учитывается поведение привлекаемого лица, в том числе содействие административному органу (не обязательно признание вины, а например, передача запрошенных документов)
5) учитывается также имущественное положение предпринимателя: например, можно представить бухгалтерский баланс за прошлый год и продемонстрировать, что штраф составляет значительную долю от годовой выручки. Статус микропредприятия тоже сыграет здесь в вашу пользу.
Как избежать штраф при привлечении должностного лица?
Большинство норм КоАП содержат санкцию за одно и то же нарушение как для организации, так и для директора (иного должностного лица). Не исключение миграционные статьи. Например, за отсутствие разрешения на работу штраф предусмотрен как для организации, так и для директора или иного ответственного персонала (до 70 тысяч). С апреля 2022 года (закон № 70-ФЗ) компании не выпишут штраф, если к ответственности привлекли ее директора (работника). Важный фактор – компания при этом должна доказать, что сделано все, чтоб миграционное законодательство не было нарушено.
Таким образом, штраф за иностранца – это еще не приговор бизнесу. Да, размеры штрафа поражают воображение, поскольку достигают миллиона рублей. Но, как видите, с 2022 года намечена замечательная тенденция на гуманизацию административного наказания: в трудные времена бизнесу даются преференции для выживания. Поэтому штраф за иностранца можно полностью отменить в суде, либо заменить его на предупреждение, или хотя бы снизить до адекватных границ. Жалобу в суд помогут подготовить наши миграционные юристы.