Сегодня довольно часто иностранные граждане получают запрет на въезд Министерства юстиции, связанный с наличием непогашенной или неснятой судимости за совершение преступления (уголовно наказуемого). Мы довольно много уже писали об этом, однако хотим возвратиться именно к этому основанию (пп. 7 ч. 1 ст. 27 закона о въезде и выезде из РФ) в связи с тем, что очередное дело, а именно бессрочный запрет на въезд был нами успешно оспорен.
Но прежде предлагаем зайти в наш онлайн чат телеграм, в котором миграционные юристы бесплатно отвечают на вопросы иностранных граждан.
Запрет на въезд за судимость: основания
Для того, чтобы применить бессрочный запрет на въезд в Россию нужны серьезные основания. Они содержатся в двух основных законах:
Первая норма — часть 4 статьи 25.10 закона о въезде и выезде из РФ:
В отношении иностранного гражданина либо лица, которому не разрешен въезд в Российскую Федерацию, а также в случае, если пребывание (проживание) иностранного гражданина или лица без гражданства, законно находящихся в России, создает реальную угрозу обороноспособности или безопасности государства, либо общественному порядку, либо здоровью населения, в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, прав и законных интересов других лиц может быть принято решение о нежелательности пребывания (проживания) данного иностранного гражданина в Российской Федерации.
Вторая норма — часть 11 статьи 31 закона о правовом положении иностранцев в РФ:
В случае, если уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в отношении иностранного гражданина, находящегося в местах лишения свободы, вынесено решение о нежелательности пребывания (проживания) в России или решение о неразрешении въезда в РФ, такое решение в течение трех рабочих дней со дня его вынесения направляется в соответствующий территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, который принимает решение о депортации данного иностранного гражданина либо реадмиссии.
Обе нормы дают возможность уполномоченному органу принять решение о нежелательности нахождения иностранца и запретить въезд в Россию (а именно применить пп. 7 ч. 1 ст. 27 закона о въезде и выезде из РФ):
Въезд в РФ иностранному гражданину не разрешается в случае, если в отношении иностранного гражданина принято решение о нежелательности пребывания (проживания) в России.
Распоряжение о нежелательности пребывания
Если иностранный гражданин был осужден в РФ за совершение преступления (любой степени тяжести), то после отбытия наказания ему будет запрещено въезжать в Россию на основании решения о нежелательности пребывания.
Как выглядит такое распоряжение? Показываем.
На фотографии представлено решение Министерства юстиции в отношении нашего клиента. Он был осужден по статье 322 УК РФ за незаконное пересечение границы к 10 месяцам лишения свободы. В процессе принятия решения орган руководствовался двумя нормами, которые мы обозначили выше.
Итог: признание пребывания гражданина Узбекистана нежелательным. И все. О сроках, кроме этой информации, нет ничего. Следовательно, речь идет о бессрочном запрете на въезд.
Запрет на въезд за судимость: сроки
Здесь все довольно просто: срок запрета на въезд Министерства юстиции равен сроку, указанному в распоряжении о нежелательности пребывания иностранца в России. Длительность такого решения может быть разной — 3, 8, 10 лет, бессрочно (пожизненно). Срок зависит от времени погашения судимости.
- Погашение судимости — прошел установленный законом срок (уже после отбытия наказания).
- Снятие судимости происходит раньше установленного законом срока для погашения судимости (например, в связи с амнистией или безупречным поведением и т. д.) (уже после отбытия наказания).
Установленный законом срок судимости зависит от тяжести преступления:
- небольшая и средняя тяжесть — 3 года;
- тяжкие — 8 лет;
- особо тяжкие — 10 лет.
Эти периоды начинаются с момента освобождения иностранца из мест лишения свободы.
В качестве примера посчитаем срок погашения судимости для нашего клиента из Узбекистана: максимальный срок наказания согласно части 3 статьи 322 УК РФ составляет 6 лет. Следовательно, преступление относится к тяжким, значит срок погашения судимости равен 8 годам.
Оспаривание запрета на въезд Министерства юстиции
Для признания незаконным запрета на въезд за судимость нужно обращаться в суд. Иск будет административным, а дело будет рассматриваться в соответствии с Кодексом административного судопроизводства. Министерство юстиции находится в Москве, следовательно, и решения о нежелательности пребывания принимаются там же. В этой связи обращаться нужно в Замоскворецкий районный суд (согласно правилам подсудности Минюст подсудно именно этому судебному органу).
Наша практическая деятельность свидетельствует о том, что бессрочный запрет на въезд, как и бессрочная нежелательность пребывания, могут быть оспорены в суде со 100-процентным успехом. И хотя гарантий, равных 100 %, давать не следует, у нас в практике по настоящее время не было случаев, когда суд отказывал.
Так и в случае с гражданином Узбекистана дело имело успех в суде. Получив бессрочный запрет на въезд в 2016 году, в текущем году он обратился к нам за помощью. Мы составили административный иск, в котором:
сначала описали обстоятельства дела
Пример:
- Административный Истец является гражданином Узбекистана.
- Административному Истцу стало известно, что ему не разрешен въезд в Российскую Федерацию на основании пп. 7 ч. 1 ст. 27 ФЗ 114 «О порядке выезда из РФ и въезда в РФ».
- В отношении Административного Истца принято распоряжение о нежелательные его пребывания в РФ. Распоряжение действует бессрочно.
- Распоряжение принято т.к. Административный Истец был привлечен к уголовной ответственности на территории РФ и был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 322 УК РФ, освободился в ноябре 2016 года.
потом указываем позицию нашего клиента
Пример:
- Административный Истец считает, что Распоряжение не может быть бессрочным, связь между сроком действия нежелательности пребывания и сроком судимости прямо указана в нормативно-правовом документе Административного Ответчика — инструкции. Иначе получается, что бессрочное распоряжение должно приниматься как отношении террориста, убийцы и того, кто отбывал наказание в исправительной колонии общего режима несколько месяцев.
после переходим к нормативным документам, которые помогли нам обосновать позицию истца
Пример:
- статья 86 УК РФ : посчитали срок судимости, указали, что в следующем году (2024) она будет погашена. Получается, что и въезжать на территорию РФ истец может уже в следующем году.
- позиция Конституционного суда, который, рассматривая аналогичное дело, указал важный ориентир для нижестоящих судов:
Признание пребывания (проживания) Заявителя в Российской Федерации нежелательным бессрочно, в том числе после погашения судимости, не соответствует положениям национального законодательства и свидетельствует о чрезмерном вмешательстве со стороны публичных властей Российской Федерации в его право на уважение семейной жизни.
Из Инструкции о порядке представления и рассмотрения документов для подготовки распоряжений Министерства юстиции Российской Федерации о нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства, подлежащих освобождению из мест лишения свободы, утвержденной Приказом Министерства юстиции РФ от 20 августа 2007 года № 171, такое распоряжение в обязательном порядке должно содержать указание на срок, в течение которого пребывание лица на территории Российской Федерации признается нежелательным, равный сроку погашения судимости.
- позиция ЕСПЧ, а также статья 8 Конвенции о правах человека : мы указали, что решение органа должно быть оправдано крайней социальной необходимостью (никаких оправданий в распоряжении указано не было). Также указали, что истец не представляет общественной опасности.
- статьи 23, 46. 123 Конституции РФ : указали, что распоряжение, которое предполагает пожизненный запрет въезда на территорию РФ, является несоразмерным наказанием.
далее перечисляем требования клиента
Пример:
- запросить у Административного Ответчика распоряжение о нежелательности пребывания;
- отменить распоряжение о нежелательности его пребывания (проживания) в РФ в части неустановления срока данного ограничения равному сроки судимости.
завершаем исковое перечнем приложений
Пример:
- копия Административного искового заявления с приложениями к нему для Ответчика;
- подлинник квитанции об оплате государственной пошлины;
- копия с переводом паспорта Административного Истца;
- копия выписки из ЕГРЮЛ на Административного Ответчика;
- копия доверенности на представителя.
Решение суда было вынесено в пользу истца (нашего клиента). Основное, что указал суд:
- … из Инструкции следует, что такое распоряжение в обязательном порядке должно содержать указание на срок, в течение которого пребывание лица на территории Российской Федерации признается нежелательным, равный сроку погашения судимости.
- Однако данный срок в распоряжениях не указан, поэтому распоряжение в указанной части является незаконным.
- В остальной части распоряжение о признании нежелательным пребывания (проживания) на территории Российской Федерации является законными, для вынесения оспариваемых распоряжений имелись достаточные основания, поскольку административный истец имеет непогашенную судимость, что создает реальную угрозу общественному порядку, правам и законным интересам граждан РФ.
Решение:
- Административное исковое заявление к Министерству Юстиции России удовлетворить.
- Признать незаконными распоряжение Министерства Юстиции.
О какой Инструкции все время идет речь?
Дело все в том, что принятый акт для работы Минюста им не соблюдается. Парадокс. Поэтому в суде мы регулярно возвращаемся к этому документу:
- Минюст России в пределах установленной компетенции рассматривает вопросы о нежелательности пребывания (проживания) в России в отношении иностранных граждан, осужденных судами Российской Федерации к лишению свободы за совершение умышленных преступлений.
- Такое распоряжение в обязательном порядке должно содержать указание на срок, в течение которого пребывание лица на территории Российской Федерации признается нежелательным, равный сроку погашения судимости.
Судебная практика
Судебная практика также исходит из того, что Министерству Юстиции необходимо устанавливать четкие сроки нежелательности пребывания в РФ. Пожизненный запрет на въезд могут получить как за серийные убийства, так и мелкую кражу.
До Верховного суда дошло дело Бахтиярова А.А. Расскажем о нем.
Гражданин Республики Узбекистан Бахтияров А.А. является мужем гражданки России и отцом общих с ней трех несовершеннолетних детей — граждан России; в отношении него 31 августа 2016 года Министерством юстиции Российской Федерации принято распоряжение о нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации.
Основанием для принятия административным ответчиком указанного распоряжения послужило осуждение 22 апреля 2016 года Бахтиярова А.А. Половинским районным судом Курганской области за совершение преступления средней тяжести, предусмотренного частью 2 статьи 322 Уголовного кодекса Российской Федерации, с назначением ему наказания в виде пяти месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
В отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, судимость погашается по истечении трех лет после отбытия наказания.
Назначенное приговором суда наказание в виде лишения свободы Бахтияров А.А. отбыл 30 июня 2016 года. Судимость подлежала погашению по истечении трех лет после отбытия наказания — 30 июня 2019 года.
Однако этого не произошло, так как Министерство Юстиции установило ограничение на пожизненный срок.
Отменяя судебные акты районного и городского судов, судебная коллегия по административным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции правильно исходила из того, что вопреки приведенным выше нормам в оспариваемом распоряжении не указан срок, на который пребывание (проживание) Бахтиярова А.А. на территории Российской Федерации признано нежелательным (срок погашения судимости), фактически данным распоряжением пребывание (проживание) административного истца в России признано нежелательным бессрочно.
При таком положении принятое по административному делу кассационное определение подлежит изменению путем указания в его резолютивной части на незаконность распоряжения Министерства юстиции Российской Федерации от 31 августа 2016 года N в части неустановления срока данного ограничения.
Что еще можно сделать?
Одним из действенных способов является досрочное погашение судимости. По общему правилу Минюст считает срок запрета на въезд, опираясь на срок погашения судимости (статья 86 УК РФ). При этом законом не запрещается досрочно погасить судимость. Она может быть снята в суде по месту жительства иностранного лица. Процедура такова: иностранец обращается с заявлением о досрочном погашении судимости в районный суд по своему месту жительства. После этого следует идти в Замоскворецкий суд для признания незаконным решения Министерства Юстиции о нежелательности пребывания и отмене запрета на въезд в РФ.
Кроме этого, нужно обратить внимание на то, что Министерство Юстиции может неверно указать срок погашения судимости. Вследствие этого запрет на въезд устанавливался на больший срок, нежели это необходимо.
Если иностранный гражданин был амнистирован, то он считается не судимым. Следовательно и запрет на въезд в таком случае должен отсутствовать. Однако ошибки в этой части тоже часто встречаются.
В ситуации, когда нет возможности досрочно снять судимость, могут помочь такие аргументы:
- близкие родственники — граждане России;
- получение образования;
- наличие недвижимого имущества в России.
Каждое из обстоятельств, указанных выше, будут проверяться в суд. Последний учитывает не только перечисленные факты, но и личность самого иностранца и иные обстоятельства.
Важно:
В случае, если срок запрета установлен бессрочно, то для отмены такого решения перечисленные выше обстоятельства не нужны. Это можно сделать и без них. Это не раз подтверждалось нами на практике.
Изменения (ФСИН)
С 1 января 2020 года решение о нежелательности пребывания в России принимает Федеральная служба исполнения наказаний. ФСИН так же, как и Минюст подсудно Замоскворецкому районному суду. Значит, исковое заявление необходимо подавать туда же. Получается, что если нежелательность въезда/запрет на въезд были применены после 2020 года, то иностранец имеет дело со ФСИН. Если решение принято до 2020 года, то в суд необходимо подавать на Минюст. Именно поэтому в своих статьях мы довольно часто употребляем именно Министерство Юстиции.
А если въехать в РФ под другим именем/фамилией?
Вот этот вариант смело сразу можно отвергать. Смена любых сведений об иностранном гражданине может сделать только хуже. И даже если один раз иностранца не поймали, то второй или третий раз точно поймают. Тем более в случаях, когда запрет на въезд при применен в связи с отбыванием наказания на территории РФ. Иностранные граждане (как и любые другие лица) проходят процедуру снятия отпечатков пальцев в местах лишения свободы. Поэтому при пересечении российской границы действительная (настоящая) личность будет установлена. А что еще хуже — ответственность по статье 322 УК РФ (за незаконное пересечение государственной границы России).
Запомнить
заявление именуется «административное исковое заявление»;
иск подается по месту нахождения Министерства Юстиции (Замоскворецкий районный суд);
сроки рассмотрения дела — около 2 месяцев;
мы гарантированно сократим срок запрета на въезд в случае наличия бессрочного запрета;
близкие родственники, являющиеся гражданами России — не обязательное условие для принятия положительного решения судом (можно и без них выиграть дело);
в нашей практической деятельности не было ни одного решения не в пользу нашего клиента;
срок сокращается с пожизненного до 3, 8 и 10 лет соответственно (зависит от тяжести совершенного преступления);
от клиента нам необходима только доверенность (даже можно и без нее, по адвокатскому ордеру).