Мы заметили, что среди наших доверителей из числа иностранных граждан очень многие смирились с бессрочным запретом от Минюста за судимость. Однако совершенное когда-то преступление, особенно если оно не повлекло тяжких последствий, не становится вечным препятствием для въезда в Россию. Эту мысль мы хотим донести до всех иностранцев, столкнувшихся с подобной проблемой, — не только на консультациях, но и в нашем блоге. На данный момент уже опубликован целый цикл статей про отмену бессрочного запрета за судимость в 2024 году:
>>> Бессрочный запрет за судимость
>>> Нежелательность пребывания Минюста
В этой статье мы расскажем, как судиться с Минюстом (ФСИН), чтобы отменили бессрочный запрет на въезд в РФ за судимость. Здесь вы найдете: а) образец административного искового заявления против Минюста, подготовленный нашими миграционными юристами; б) успешные кейсы наших юристов; в) законы и судебную практику в помощь при обжаловании нежелательности пребывания от Минюста (ФСИН).
Только представьте, что за первые 10 месяцев ушедшего 2023 года органы внутренних дел вынесли решения о неразрешении въезда 138 тысячам иностранных граждан. По количеству человек – это почти все население Майкопа или Коломны. Другими словами, миграционные органы не спят и серьезно относятся к своей функции по регулированию миграционного потока в РФ.
Наш телеграм чат с миграционными юристами, где Вы можете получить ответы на интересующие вопросы по поводу въезды в РФ
Инструкция, как написать административный иск об отмене бессрочного запрета Минюста (ФСИН)
- Административное исковое заявление о снятии запрета на въезд в РФ подается по правилам главы 22 КАС РФ.
Запрет на въезд в РФ оформляется в виде решения Минюста (ФСИН) о нежелательности пребывания. Вот так выглядит этот документ в настоящее время:
Решения органов власти в миграционной сфере рассматриваются в административном процессе по главе 22 Кодекса административного судопроизводства РФ.
- Ответчиком по таким делам выступает либо Минюст, либо ФСИН.
У внимательных читателей, вероятно, возник вопрос, почему наряду с Минюстом упоминается ФСИН. Напомним, что ранее – до 01 января 2020 года, решения о нежелательности пребывания осужденных иностранных граждан принимал Минюст. С 2020 года Министерство юстиции исключили из цепочки органов власти, участвующих в наложении запретов на въезд в РФ за судимость. Сейчас эта цепочка выглядит таким образом:
1) администрация исправительного учреждения – собирает первичные данные об осужденном
2) территориальное управление ФСИН – готовит предложение о запрете на въезд в РФ
3) ФСИН – принимает решение о нежелательности пребывания осужденного иностранца в России после выхода на свободу
Таким образом, по запретам, принятым до 01.01.2020, ответчиком будет выступать – Минюст РФ, а по запретам, наложенным после этой даты, — ФСИН. Кстати, адрес у данных органов власти один — 119991, г. Москва, ул. Житная, д. 14 (у ФСИН), Минюст расположен в стр. 1.
- Заявление подается в суд по месту нахождения ответчика.
Если оспаривается решение Минюста или ФСИН, заявление подается в Замоскворецкий районный суд города Москвы, расположенный на ул. Татарской, д. 1.
Однако если у иностранца имеется регистрация по месту жительства в России, то заявление можно подать в районный суд по своему адресу (ч. 3 ст. 24 КАС РФ). Для московских судов территориальную подсудность очень легко определять с помощью онлайн сервиса:
- Административный иск подается в срок 3 месяца
Иностранцу не следует затягивать с подачей административного иска к Минюсту (ФСИН), поскольку закон дает только три месяца для обжалования решения о нежелательности пребывания. Данный срок исчисляется с момента получения решения о нежелательности пребывания в РФ.
Ранее с запретом Минюста осужденного иностранца должна была ознакомить администрация тюрьмы. Расписка иностранца подшивалась в личное дело заключенного. Однако Инструкция Минюста № 171 от 20.08.2007 не содержала сроки такого ознакомления. В совокупности с тем, что запретами занимались разные органы (на первоначальном этапе – сотрудники службы исполнения наказаний, а на этапе принятия решения – Минюст) это могло приводить к несвоевременному ознакомлению иностранца с принятым решением о нежелательности или вообще к оставлению его в неведении.
В действующем после отмены Инструкции № 171 Приказе ФСИН от 23.12.2019 № 1180 уже более детально прописан порядок ознакомления лишенного свободы иностранца с решением о нежелательности, потому что это крайне важная гарантия для обеспечения свободы передвижения человека. Администрация тюрьмы должна ознакомить иностранца с принятым в отношении него распоряжением о запрете на въезд в течение трех рабочих дней. Расписка иностранца об ознакомлении прикрепляется к личному делу, а если иностранец отказался от подписи должен составляться акт.
В настоящее время (с 13.11.2023) правила вынесения запретов ФСИН вновь поменялись — Приказ ФСИН № 611 от 03.10. 2023. Теперь вместо подписи иностранца на распоряжении о нежелательности, администрация исправительной колонии должна составить вот такое уведомление с отдельной строкой об ознакомлении иностранца (при отказе от подписи также незамедлительно составляется акт):
Как только иностранец поставил свою подпись об ознакомлении с распоряжением о нежелательности пребывания, начинается обратный отсчет трех месяцев для оспаривания запрета Минюста (ФСИН) в суде. Не спорим, времени мало, тем более с учетом нахождения иностранца в местах лишения свободы. Но 92 дней достаточно, чтоб обратиться к миграционному юристу за помощью в оспаривании нежелательности пребывания за судимость.
Оправдание, что иностранец не является юристом и про пресекательный 3-месячный срок был не в курсе, не спасет, так как незнание закона не освобождает от ответственности.
Но есть хорошая новость! Закон допускает восстановить пропущенный по уважительным причинам трехмесячный срок. Среди таковых Третий кассационный суд называет нахождение иностранца в тюрьме, так как он в этот период ограничен в передвижении, общении с миграционными специалистами и зависит от администрации колонии. А в практике Шестого кассационного суда содержится вывод о длящемся характере нарушений прав иностранца, когда накладывают бессрочный запрет на въезд от Минюста.
- Исковое заявление о снятии миграционного запрета должно отвечать формальным требованиям, чтоб его не обездвижили и(или) не возвратили.
В иске обязательно указываются:
- Суд
- Фамилия, полные имя и отчество, место прописки, дата и место рождения, номер телефона, электронная почта иностранца
- ФИО представителя, адрес для корреспонденции и сведения о юридическом дипломе
Представлять интересы иностранца в споре с Минюстом имеет право только юрист с высшим образованием
- Официальное наименование органа – Министерство юстиции РФ или ФСИН России, их адрес
- Реквизиты оспариваемого решения
- Объяснение, почему это решение нарушает права иностранца
- Ссылки на нормы права в подтверждение неправомерности пожизненного запрета за судимость
- Четкая и обоснованная формулировка требований к Минюсту (ФСИН)
Обязательные приложения к иску:
- Копия иска и приложений для Минюста
Иностранец может самостоятельно отправить иск и приложения в Минюст, а почтовую квитанцию об отправке заказного письма приложить к иску вместо копий
- Чек-ордер об уплате госпошлины
Размер госпошлины – 300 рублей
- Копия оспариваемого решения
- Доказательства
- Иностранец должен быть готов к 4 вопросам, которые обязательно задаст суд:
Вопрос № 1 – нарушаются ли права иностранца? Например, если будет установлено, что иностранец, на самом деле, не планирует ехать в РФ, а просто хочет отменить решение о нежелательности, то ему откажут. Наоборот, если иностранец покажет свою реальную заинтересованность в переезде (семья, работа, учеба), то суд рассмотрит требования.
Вопрос № 2 – соблюден ли 3-месячный срок обжалования решения Минюста? Пропуск срока – достаточное основание, чтобы суд отказал в отмене миграционного запрета, даже без погружения в суть дела. Поэтому старайтесь успевать, а если уж пропустили 3 месяца – заявите ходатайство о восстановлении этого срока с указанием уважительных причин.
Вопрос № 3 (адресован не к иностранцу, а к Минюсту) – про соблюдение регламента. Как вы уже поняли, у нас поменялись органы, полномочные выносить запреты за судимость, а также инструкции для наложения таких запретов. В таблице ниже приведен перечень позиций, которые подлежат проверке на соответствие регламенту, и нормативные документы, регулирующие процедуру признания иностранца нежелательной персоной в тот или иной период:
Вопрос № 4 – имелись ли основания для решения о нежелательности пребывания судимого иностранца? Закон предусматривает 3 условия, при которых допускается наложение миграционного запрета за судимость:
а) имеется вступивший в силу приговор в отношении иностранца
б) иностранец осужден за умышленное преступление
в) преступление совершено в России (или признается таковым российским уголовным законом)
Самое распространенное основание для отмены запрета за судимость – отсутствие срока ограничения на въезд в РФ. Нахождение в России осужденного иностранца признается нежелательным только до момента погашения или снятия судимости. Это прямо следует из п. 3 ст. 27 Закона №114, в которой говорится о запрещении въезда лишь иностранцам с неснятой/ непогашенной судимостью. Напомним, что по ст. 86 УК РФ судимость погашается через 1, 3, 8 или 10 лет (в зависимости от тяжести преступления) после отбытия наказания. Погашение судимости происходит автоматически в точном соответствии с указанными в УК сроками. Поэтому Минюст / ФСИН обязан в распоряжении о нежелательности пребывания указать срок запрета на въезд равный сроку погашения судимости.
Бессрочных запретов на въезд за судимость не бывает. Пожизненные запреты от Минюста выдавались в связи с неправильным применением закона. Суды 100 % отменяют такие решения.
При отмене распоряжений Минюста о нежелательности пребывания суды учитывают семейное положение иностранца. Такое разъяснение дано в п. 41 Обзора ВС РФ № 3 за 2023 г., исходя из Декларации прав и основных свобод и из Конституции. Иностранцу для отмены запрета на въезд от Минюста «по семейным обстоятельствам» нужно доказать:
— длительность проживания в России
— легализация своего нахождения в РФ, в том числе заявление о приеме в гражданство
— семейные узы с российскими гражданами
— нахождение в России нетрудоспособных родителей или несовершеннолетних детей, за которыми больше некому ухаживать
— исправная уплата налогов
— официальное трудоустройство
— квартира в собственности/ аренде
— востребованная в России профессия
— законопослушное поведение
— отсутствие родственников и жилья в других странах
В заключение, обратите внимание на образец административного иска, подготовленного нашими миграционными юристами.
Ситуация: иностранец был осужден в России и помещен в исправительную колонию на 6 месяцев. За это Минюст выдал бессрочный запрет на въезд. Когда иностранец обратился в ведомство с требованием отменить распоряжение о нежелательности пребывания за судимость, Минюст сообщил: 1) министерство уже не уполномочено принимать или отменять миграционные запреты; 2) срок нежелательности никак не связан с погашением судимости.
Обе причины нам показались неубедительными. Наши миграционные юристы подготовили административный иск против Минюста, чтобы избавить иностранца от пожизненного запрета за столь незначительное преступление.
Этот иск вы можете использовать как образец, если вам тоже нужно отменить бессрочный запрет от Минюста: