Жалоба на выдворение на сегодняшний день является одной из самых трудноразрешимых проблем для миграционных юристов. Дело в том, что нормы закона, посвященные отмене выдворения, слишком жесткие, а практика по их применению не отличается однозначностью.
Изначально освещать вопрос о том, как обжаловать выдворение, нужно с того, что административное выдворение как разновидность административного наказания назначается только иностранным гражданам и апатридам.
Разрешение вопроса о том, как обжаловать выдворение, зависит от того, кто принял соответствующее решение. Как правило, постановление о назначении административного наказания в виде административного выдворения выносит суд. Однако возможны и другие исключительные ситуации. В частности, мы имеем в виду три вида административных правонарушений: 1) нарушение режима Государственной границы РФ; 2) нарушение режима в пунктах пропуска через Государственную границу РФ; 3) нарушение правил въезда в РФ или режима пребывания (проживания) в РФ. Если иностранец или апатрид совершил одно из перечисленных правонарушений, то решение о выдворении может быть принято пограничными органами, то есть ФСБ РФ.
Нужно понимать, что на практике органы ФСБ РФ крайне редко используют предоставленную им возможность принять решение о выдворении. В преобладающем большинстве случаев они составляют протоколы о совершении вышеуказанных административных правонарушений, которые потом передают вместе с другими материалами дела в суд для решения вопроса о назначении административного наказания.
Таким образом, необходимо различать подачу жалобы на выдворение в административном и судебном порядке. Если решение об административном выдворении было принято судом, то отменить выдворение можно только посредством подачи апелляционной (кассационной, надзорной) жалобы в вышестоящий суд (т.е. судебный порядок).
Если же решение об административном выдворении было принято ФСБ РФ, то появляется право выбора: 1) отменить выдворение посредством подачи жалобы в районный суд (т.е. судебный порядок); 2) отменить выдворение с помощью направления жалобы в вышестоящий орган или вышестоящему должностному лицу ФСБ (т.е. административный порядок).
Срок для подачи жалобы на выдворение составляет всего лишь десять дней. Поскольку срок для обжалования решения об административном выдворении является непродолжительным, важно иметь в виду: действия по обжалованию должны быть грамотными, своевременными и обдуманными. Ведь зачастую иностранец или апатрид, в отношении которых вынесено постановление об административном правонарушении, начинают обращаться с жалобами не по подведомственности. Например, постановление о выдворении принято судом, а человек обращается в ФМС, так как его должностные лица составляли протокол об административном правонарушении. В итоге время тратится впустую.
Рассмотрим обстоятельства, подлежащие доказыванию, при подаче жалобы на выдворение.
Не самым распространенным является отсутствие административного правонарушения со стороны выдворяемого лица. То есть иностранец или апатрид не совершали административное правонарушение, однако государственный орган, допуская ошибку относительно фактических обстоятельств дела или неправильно применяя нормы права, выносит постановление об административном выдворении. Соответственно, в жалобе на выдворение нужно указать на наличие такой ошибки или неправильность толкования законодательных норм.
Следующая группа обстоятельств подлежит доказыванию в том случае, если административное правонарушение имело место, но назначение административного наказания в виде административного выдворения в конкретном случае нарушает принципы справедливости, соразмерности и индивидуализации административного наказания. Например, такими обстоятельствами могут быть:
- Несоответствие характера и тяжести совершенного правонарушения назначенному наказанию в виде выдворения;
- Наличие близких родственников, имеющих гражданство РФ или постоянно проживающих на территории РФ;
- Наличие несовершеннолетних детей, перемещение которых за пределы Российской Федерации способно вызвать ряд серьезных трудностей;
- Медицинские показания, которые свидетельствуют о вероятном ухудшении здоровья конкретного лица в случае его перемещения за пределы РФ и т.п.
Таким образом, обращение к миграционным юристам за консультацией с вопросами о том, как обжаловать выдворение в Вашем конкретном случае, куда подать жалобу на выдворение и что в ней указать, является очень разумным. Ведь без квалифицированной юридической помощи отменить выдворение на практике чрезвычайно трудно.