Штраф ФМС – страшный сон для российских работодателей. Речь в статье пойдет про штрафы для юридических лиц. Обилие миграционных правил и запретов порой невозможно охватить без помощи профессионального юриста. А несоблюдение хотя бы одного правила влечет наказание. И наказание это, конечно, материальное – штраф ФМС.
Ответственность за нарушение миграционного законодательства РФ предусмотрена статьями 18.8 – 18.20 КоАП РФ. Наказания предусмотрены как для самих иностранцев, так и для их работодателей. В случае нарушений иностранному гражданину грозят относительно небольшие штрафы (до 5-15 тысяч рублей без отягчающих обстоятельств), но почти всегда с выдворением из РФ. Для организаций, принимающих на работу иностранцев, штраф ФМС гораздо больше – до 1 млн рублей. Усугубляет ситуацию и то, что штрафы выписываются за каждого работника.
Почему нельзя пустить дело на самотек? Потому что если в отношении организации выписан штраф за работника иностранца, то без подачи жалобы он вступает в силу спустя 10 суток. Далее есть 60 дней, чтоб этот штраф оплатить. Если штраф за иностранца не оплачен в этот срок, то нужно будет оплатить штраф В ДВОЙНОМ размере.
Взвесив все факты и обстоятельства, необходимо избрать одну из следующих стратегий защиты от миграционного наказания:
- Не признавать вину и требовать отмену штрафа
- Признать вину, но просить освободить от наказания в виду малозначительности
- Признать вину и просить заменить штраф на предупреждение
- Признать вину и просить снизить штраф
Расскажем о критериях избрания той или иной стратегии, опираясь на наш собственный опыт.
И наше видео на эту тему:
Стратегия № 1: Не признавать вину и требовать отмену штрафа
Эта стратегия подходит для случаев, когда Вы уверены, что не допустили нарушений и сможете это доказать. Но сразу честно предупредим: в российских реалиях полная отмена штрафа происходит очень редко. По статистике отменить штраф удается не в ФМС, а в суде. Именно судьи внимательно проверяют, соблюдена ли процедура назначения штрафа за работу иностранного гражданина. В частности, уведомлялась ли организация о составлении протокола, не пропущены ли сроки давности.
Например, часто назначают штрафы за то, что не уведомили о приеме на работу иностранца. По закону, у российского работодателя есть три рабочих дня, чтобы уведомить ФМС о приеме на работу иностранца. Напомним, что сделать это нужно по специальной форме, иначе не примут.
В практике нередко встречается такое веское и безусловное основание для отмены штрафа как истечения срока давности. Он составляет 1 год со дня совершения административного правонарушения. Например, заключили договор с иностранцем 01.12.2020, до 04.12.2020 должны были сообщить ФМС, следовательно, в случае неуведомления можно привлекать к ответственности до 04.12.2021. После этой даты наложить штраф за работу иностранного гражданина нельзя. Но сотрудники ФМС иногда все равно выписывают штрафы за иностранца, ссылаясь на «длящийся характер» нарушения. В этом случае такой штраф будет нетрудно отменить, так как правильность формулы дата трудового договора+3 дня+1 год подтверждена Верховным судом.
Но если процедурных нарушений нет, и Вы знаете, что нарушение все-таки было, лучше избрать последующие стратегии. Все они начинаются с фразы «признать вину». Объяснение простое: признание вины относится к смягчающим факторам и поможет обойтись либо вообще без штрафа либо с минимальной санкцией.
Стратегия № 2: Признать вину, но просить освободить от наказания в виду малозначительности
О том, что такое малозначительность, говорится в ст. 2.9 КоАП РФ. Это такое нарушение, которое формально, действительно, нарушает закон, но оно не представляет общественной опасности. Отсутствие общественной опасности доказывается через характер правонарушения, через небольшую роль организации в этом правонарушении, через отсутствие реального вреда кому-либо.
Не следует смешивать малозначительность со смягчающими обстоятельствами. Плохое финансовое состояние или исправление всех ошибок – не малозначительность. Все это поможет снизить штраф ФМС, а не избавиться от него.
В качестве примера можно привести решение Белгородского областного суда от 20.07.2020 № 7(1)-107/2020. Заведующая детского сада пропустила срок для уведомления ФМС о прекращении трудового договора с иностранцем. Сотрудники ФМС, как положено, выписали штраф за работу иностранного гражданина 200 тысяч рублей (!!!). Абсурд? Видимо, в наших реалиях не такая уж редкая ситуация, потому что суд первой инстанции посчитал наказание уместным. Но Белгородская апелляция не усмотрела какой-либо опасности в этом нарушении и отменила штраф по малозначительности. Между прочим, в судебном решении подчеркнуто, что детским садом была полностью признана вина.
Стратегия № 3: Признать вину и просить заменить штраф на предупреждение
Замена штрафа ФМС на предупреждение регламентирована статье 4.1.1 КоАП РФ. Условия для такой замены следующие:
Условие 1: привлекаемое лицо является субъектом МСП (подтверждается выпиской из реестра)
Условие 2: правонарушение совершено впервые. Здесь учитываются вообще все нарушения, которые когда-либо были совершены организацией, неважно в сфере миграционного законодательства или по любой другой статье КоАП РФ. Также не имеет значение, назначался ли по ранее совершенным правонарушениям штраф, или административный орган ограничился предупреждением или вовсе освободил лицо от наказания по малозначительности.
Применительно к данному условию существует важное суждение Верховного суда РФ. Если предприниматель был привлечен к административной ответственности, но по истечении двух лет со дня вступления в силу административного постановления оно не был исполнено, то это административное наказание не подлежит исполнению. Плюс к этому лицо считается подвергнутым административному наказанию только год со дня уплаты штрафа. Из данных положений следует вывод, что истечение этих сроков делает возможным применение ст. 4.1.1 КоАП РФ.
Условие 3: некоторыми статьями КоАП РФ уже итак предусмотрено предупреждение. В этом случае, если административный орган решил наложить штраф за неоформленного иностранца, то заменять его на предупреждение по правилам ст. 4.1.1 КоАП РФ нельзя.
Условие 4: миграционное нарушение не должно причинять реальный вред окружающим или подрывать государственный порядок.
Условие 5: есть такие серьезные нарушения, по которым предупреждение не выносится ни в коем случае (перечислены в ч. 2 ст. 4.1.1 КоАП РФ). Штрафы за иностранца туда не входят.
Стратегия № 4: Признать вину и просить снизить штраф
В российских реалиях это наиболее распространенная стратегия, потому что штрафы за работника иностранца являются существенным источником пополнения бюджета.
Правила снижения штрафа для организаций установлены частями 3.2 и 3.3 ст. 4.1 КоАП РФ. Снижение штрафа допустимо, если минимальный размер санкции за совершенное правонарушение сто тысяч и больше. Для снижения необходимо доказать исключительные обстоятельства, связанные с характером правонарушения и финансовым положением компании. Снизить штраф можно только до половины минимального размера санкции.
Совсем недавно нам как раз удалось добиться снижения штрафа до минимально возможно планки – 50 % от низшего предела санкции. Наш клиент привлек для работы иностранцев, имеющих все соответствующие разрешения. Однако из-за «короновирусных» ограничений иностранцы не смогли продлить патенты на работу. И тут нагрянула проверка в лице прокуратуры и миграционной службы.
Предпринимателю-работодателю был выписан штраф за неоформленного иностранца в размере 400 тысяч рублей по части 4 статьи 18.15 КоАП РФ.
Отрицать вину было бессмысленно, так как нарушение, действительно, имело место. Процессуальных нарушений также не было допущено. Вынесенное постановление о назначении штрафа принято в соответствии с законом.
Поэтому мы решили совместить стратегию № 3 и № 4: просили заменить штраф на предупреждение или снизить его ниже низшего предела, так как минимальный размер санкции за это правонарушение – 400 тысяч.
Исключительный характер совершенного правонарушения наши юристы обосновали тем, что отсутствие патента у работника– это следствие закрытых учреждений и границ. Для оформления патента нужно иметь действующий загранпаспорт. Но загранпаспорт истек в мае 2020, а продлить его было невозможно из-за ограничения работы Посольства. Не сомневаемся, что многие работодатели столкнулись с этим замкнутым кругом.
Подтверждая исключительный характер финансового положения предпринимателя, мы ссылались на то, что наш клиент относится к микропредприятиям, не привлекает иностранных работников для осуществления масштабных проектов, не имеет существенных доходов.
Сотрудники ФМС наши доводы не учли и отказались снижать штраф. А вот Нагатинский районный суд удовлетворил нашу жалобу и снизил размер штраф за работника иностранца в два раза – до 200 тысяч рублей (это самый минимальный размер штрафа, который мог быть назначен в данном случае).
Ссылка на наше дело в Нагатинском суде здесь.
Итак, шутки с ФМС плохи – они могут обернуться неподъемными для организаций штрафами. Мы много лет занимаемся миграционными вопросами и накопили большой опыт в защите как самих иностранцев, так и их работодателей. Минимально, что мы для Вас сделаем – даже в случае абсолютно проигрышного расклада «остановим время» на полгода. Максимум – снизим штраф за неоформленного иностранца или вообще его отменим.