Мы очень много уже писали, что за работу без патента грозит выдворение, что работать нужно только с разрешительной документацией и именно в том регионе, где выдан патент или разрешение на работу. Это неоспоримо. Также мы приводили много оснований по которым выдворение может быть отменено. С ними Вы можете ознакомиться в разделе «Блог» нашего сайте, там рассмотрены сотни случаем. Выделим еще одно. Раньше мы такой способ не применяли, но недавно довелось. Рассказываем.
Выдворение грозит за осуществление трудовой деятельности без патента. Именно трудовой. Если доказать обратное, что трудовой деятельности не было, то значит и выдворение не должно быть применено. Нет, не доказывать, что Вы не работали вовсе, а доказать, что осуществляли волонтёрскую деятельность, работали бесплатно. Теперь подробнее.
Давайте предположим, что Вы работали безвозмездно, осуществляли волонтерскую деятельность: в храме, благотворительной организации, в социальной службе, иной некоммерческой организации.
Нам видится, что в этом случае можно избежать выдворения. Сейчас подали такую жалобу, ждем результатов.
Получается, что если деятельность волонтерская, на безвозмездной основе то, плату за свою деятельность иностранный гражданин не получает. Данный факт должен подтвердить ваш «работодатель». Это важный момент, нужно согласовать с ним это либо предварительно, либо в последствие. Это, кстати, в его интересах т.к. он потом избежит штрафа за привлечение иностранной рабочей силы.
В итоге у нас получается, что деятельность иностранного гражданина нельзя квалифицировать как трудовую, если она бесплатная. С этим не соглашаются ФМС, но они не правы и вот почему.
Согласно ст. 15 ТК РФ трудовой договор с волонтером не может быть заключен, поскольку трудовое законодательство не предусматривает возможности привлечения работника по трудовому договору к безвозмездному труду — напротив, одним из признаков трудовых отношений признается выполнение работником трудовой функции за плату.
Исходя из смысла ФЗ от 11.08.95 № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» волонтерство не является работой по какой-либо профессии (специальности), т.е. не является трудовой функцией. Кроме этого, волонтерство не предполагает выплату заработной платы. Таким образом, волонтерство оформляется не трудовым, а гражданско-правовым договором, который заключается между добровольцем и благотворительной организацией.
Из всего вышеперечисленного получается, что раз Вы работали бесплатно, то трудовых отношении и быть не может, а выдворение предусмотрено только за трудовые отношения. Теперь уже ФМС нужно доказать, что у Вас были трудовые отношения. Конечно же, суды не любят такой подход. Но он единственно верный, доказывают они, а не Вы.
Есть еще одно «но»: не каждая сфера деятельности может быть волонтерской. Этот момент нужно учитывать.Нельзя, например, на стройплощадке осуществлять волонтёрскую деятельность. Согласитесь, что это абсурд.
Также, большим плюсом будет уже заключенный на момент проверки волонтерский договор.
Выделим еще такой момент: волонтерская деятельность и помощь другу на стройке это разные вещи. В нашей практике были случае, когда выдворяли людей за то, что они безвозмездно помогали другу на даче. Серьезно. Суд квалифицировал это как трудовые отношения. Хотя тут нет этого. Суд просто не стал разбираться в споре, проще было просто выдворить. Таких случаев довольно много.
Уверены, что при волонтерстве больше шансов на то, что суд займет нашу позицию, чем позицию ФМС (МВД). Надо будет предоставить все документы, подтверждающие это.
В любом случае, лучше обратитесь к юристу, чтобы он сформировал позицию защиты.
UPD.: 28.09.2017 вышестоящий суд направил дело на новое рассмотрение. Решение опубликуем как только оно появится.
UPD.: 12.10.2017 публикуем решение.